移民中介聘请证券和项目融资律师之考虑|项目融资平衡

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今天来看一篇关于买方律师角色及作用的文章,供业内参考。

移民中介机构正在越来越多地寻找专门领域的法律专家,保护投资者,并提升EB-5项目的信誉。 

移民顾问为其代理的EB-5项目聘请自己的证券和项目融资律师是非常合理的。在美国,从事向潜在投资者发售证券工作的人一般会聘请在证券发售方面具有丰富经验的法律顾问,在此等发售中代表其权益。EB-5行业中的领先移民顾问已经开始采取这一做法。  

以下是移民顾问在这一新兴趋势方面经常会遇到的一些问题: 

如果移民顾问已经收到其客户的代理移民律师的意见,为什么还应该聘请自己的美国证券/项目融资律师事务所?

美国的法律行业高度专业化。几乎任何一位知名的EB-5移民律师都会告诉你,他/她不具备在公司法、合伙企业法、有限责任公司法、房地产法、商业法、融资法或证券法方面提供法律咨询服务的资格。满足所有EB-5签证计划要求的项目可能无法向投资者退还资金,这可能会使得招募投资者的移民顾问面临对投资者或监管机构义务难以履行的风险,导致无法通过任何可强制执行的救济手段追索其预期经济利益。保护上述权益必须具备公司法、合伙企业法、有限责任公司法、房地产法、商业法、融资法或证券法方面的专业知识。  

EB-5法律文件不是按照样板文件编制的吗? 

不是,绝对不是的。发售资料、商务协议和融资协议属于较复杂的法律文件,编制这些文件需要具备很高水平的能力和法律知识,才能有效达到其目的。这些能力包括:投入时间与客户反复交流以了解商业交易;准确无歧义地记录各方当事人约定的内容;预期并解决各方当事人开始并未想到的细节问题;了解适用的法律框架,如移民法、证券法、房地产法、合伙企业和有限责任公司法、贷款法、经纪交易法和投资管理法;优化商业安排以遵守上述法律,这通常需要创造性和经验;处理风险——首先尽量减少风险,然后将剩余风险分摊至各方当事人。 

编制EB-5签证计划法律文件所需的能力水平绝对不会低于编制一项完善的投资计划所需的能力水平 。EB-5不仅没有消除之前存在的任何复杂因素,反而增加了复杂性。  

遗憾的是,很多EB-5项目在进入市场时就已经存在可能给EB-5投资者权益和相关补救措施带来巨大危害的文件材料上的明显漏洞。在大多数情况下,上述漏洞可能已经被解决,或者如果尚未解决,移民顾问至少可以决定选择其他不存在此等漏洞的项目。 

如果 EB-5项目使用了“名牌”EB-5 证券律师之一,为什么移民顾问应该自行聘请律师事务所? 

原因有很多。在几乎每个美国募资市场中,发售文件和重要的商务协议都是通过相关领域内至少两家专业律师事务所通过广泛的谈判编制的。此等谈判中既有竞争也有协作,与发行人律师在编制协议过程中收取费用的水平无关。  

多家律师事务所协作可以为双方当事人提供更好的解决方案。另一位经验丰富的细心审视者通常会提供其他视角、其他交易方面的经验和仅一位律师或律师事务所不会考虑到的富有创造性的可能性。 

更重要的是,募资方的利益通常与投资者的利益和向投资者介绍交易要约的那一方的利益直接相悖。发行人的代理律师并不是中立者。他们是辩护律师。他们的职业责任是为发行人而非投资者或移民顾问的利益进行辩护。

移民顾问需要自行聘请律师保护其利益。移民顾问聘用资深证券/项目融资律师为其代理EB-5发售事宜是在美国境内参与任何数百万美元融资的当事方都会按照惯例采取的措施。 

另一个原因是不同的 EB-5项目向其EB-5发售的开展所投入的资源水平不同。一些项目会投入严格评估和协调EB-5发售中所有相互作用要素所必需的资源。这些要素包括新商业企业(NCE)的合伙企业或有限责任公司问题,发售中投资者的税务影响,与关键项目参与方签订的商务协议,资本结构中其他融资的法律条款和证券法合规。其他 EB-5发行人会有意限制其法律顾问的工作范围,以节约成本,有时根本未就上述要素中的部分要素获得法律意见。 

随着每起新的EB-5欺诈案的曝光,项目未按照承诺开工或未能在持有期结束后退回投资者投资资金,开发商/区域中心未能履行其对移民顾问的付款承诺,整个行业逐渐认识到优质证券和项目融资法律工作的重要性。“投入决定回报”这句格言不仅适用于涉及证券和类似资金的每个其他领域,也同样适用于EB-5领域。  

为了了解EB-5项目是否按照与其他类似规模的发售相同的标准向其律师事务所提供了工作范围和开展法律工作所需的预算,移民顾问的唯一方式是聘请自己的证券和项目融资律师,批判性地审查相关证明资料。 

美国证券/项目融资律师向移民顾问客户提供的一般服务有哪些?

以下是一般提供的服务。移民顾问可以购买以下服务中的部分而非全部,具体取决于其内部能力、项目规模等因素。  

设计和验证:美国证券/项目融资律师事务所将会为项目验证EB-5计划的所有主要经济设计假设条件和决策,从资本结构到就业创造/盈余,到提前放款和/或I-526保险可行性,到退出策略和再配置策略。   

为移民中介发售服务编制和谈判达成不具有约束力的条款清单,编制或谈判达成移民顾问和EB-5项目之间的发售代理协议:移民顾问的所有报酬和其享有的大部分责任豁免均是以上述协议为依据的。此外,上述协议的内容还可能会对美国证券交易委员会是否认可不必在美国注册为经济交易商的移民中介产生重大影响。

以上律师还会审查发售资料,包括私募配售备忘录、新商业企业成立资料、投资者适合性问卷调查表和认购协议、宣传资料、托管协议、商业计划书和经济报告。  

审查贷款、证券和债权协议: 当在优先股权中作为贷款方或投资方的新商业企业和使用资金的创造就业企业(JCE)是关联方时,此项工作尤为重要。即使新商业企业是与创造就业企业不存在关联关系的贷款方或投资方,新商业企业的利益也可能与投资者的利益不完全一致,移民顾问的证券/项目融资律师事务所可能会经常建议加强投资者保护。  

发售支持和发售后工作:EB-5流程耗时长,复杂程度高,市场、法律法规和解释会不断发生变化。大部分发售要求至少提供一份私募配售备忘录补充文件,反映情况变化。在发售完成后,很多项目需要获得同意后才能对投资策略进行调整,或仅仅向投资者告知其已经做出的调整。移民顾问的证券/项目融资律师事务所将会帮助移民顾问从美国法律角度了解拟议调整产生的法律影响,并审查相关资料,以保护移民顾问的利益和投资者利益。  

移民中介的证券/项目融资律师的费用由谁支付?

在美国,发售代理的法律顾问的费用通常由募集资金的公司支付。此等费用中转嫁给发行人的部分有时会有上限规定,但是在发现非预期问题或谈判拖延的情况下,发售代理可以在获得许可后超出此等限额,这种情况很常见。 若发售代理不追偿其法律费用, 此等法律费用将会被计入向证券发行人收取的常规费用中。

 

这些费用有哪些?

向证券/项目融资律师支付的费用将会取决于诸多可变因素,包括:开展的服务范围,EB-5项目法律顾问编制的资料质量,项目和资本结构的复杂性,EB-5项目发起人成功开展其他EB-5交易的经验,和EB-5项目及其律师实施要求的调整的意愿和能力。 

若此项工作的费用报价非常低,则移民顾问应保持警惕。如果任何律师事务所同意按其他律师事务所收取的费用的10-30%提供表面上相同的服务,则报价更低的公司很可能打算开展远远少于其承诺的工作。发售代理在代理发售时,必须聘请资深的经验丰富的律师用不亚于对待其为自己的发行人客户编制的资料的仔细程度来阅读相关资料并发表意见。 

对于必须直接或间接支付移民代表律师费用的EB-5项目而言,好消息是此等项目具有最大程度地减少上述费用的优势。实现这一目的的具体方式是聘请优质EB-5证券/项目融资律师,预期并事先解决移民顾问律师的潜在担忧,快速专业地对收到的意见采取应对措施。在移民顾问聘请独立律师的新环境下,如果EB-5项目在其法律工作方面偷工减料,很快将会适得其反,迫使项目为移民顾问的律师支付更高的费用,并为其自身的律师支付额外费用。 

参考阅读:认清EB-5领域的各种律师|角色职责与误区

原文作者:John D. Tishler,原文出处:eb5投资者杂志,EB5Sir已获授权。

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精选留言
  • 40
    排期超龄群,现正寻对排期及超龄关注的投资人,此群即将发起诉讼事宜,请了美国保持零败记录的“诉神”Ira Kurzban起诉移民局。现有160人以上参与诉讼,望对此感兴趣的投资人加入,如翠贝卡101的移友也加我,联系微信号:Fang12430。

    2017-12-30 06:41:37

  • 7
    其实很多投资者是不适合投EB5的,无论是风险承受能力还是投资心态。。中介公司如果真的是维护他们的利益,就该在他们投之前做一个系统完整的评估,就好像银行购买高风险理财产品,也有很高的门槛的。。

    2017-12-30 00:13:39

  • 6
    移民中介雇佣证券律师的目的是想找个遮羞布掩盖其违反美国证券法的活动。这种做法是无济于事的。相反是想让证券律师一起背黑锅。如果中介严格按照美国证券法招募投资人的话、不用排期问题、只要把eb5 本身的风险公布与众的话、就作死中国市场了。

    2017-12-30 01:49:30

  • 4
    真能这样做确实会保护投资人利益。可是,证券律师还好,如果融资律师真的向投资人披露了资本结构上的风险,比如“第一还款顺位”其实根本不是法律认可的“第一清偿顺位”,和中介的“宣传口径”不同怎么办?中介会有动力帮忙请给自己找麻烦的人吗?

    2017-12-30 00:28:08

  • 1
    EB5原本的定位就是风险投资,如果说中国市场不适合,全世界所有国家的标准都是一致的,并不是专门针对中国市场。现在是大家都没遵守游戏规则,项目方贪得无厌,中介方唯利是图,投资者轻信幼稚。。EB5在中国走到这一步,真不是单单某一方的责任。

    2017-12-30 14:18:15

  • 0
    获取BD牌照很难不?为啥连凤律师这种专业人士都会冒险违规。。现在无牌卖项目的也不少啊

    2017-12-30 17:35:16

    0
    作者回复
    那BD牌照不难,但是监管成本很高,SEC旗下的FINRA要插手监管所有的业务活动。费用高还在其次,重要的是不敢犯错误,处处受制约,收钱还得明示,吃力不讨好。像那些个律师,收钱不公开,认为通过自己或家人控制的中国或香港第三方收钱,能规避监管。

    2017-12-30 22:14:47

  • 0
    对了,还有个问题。。在美国的经纪人销售项目是要有BD牌的,不然就是违规,投资者举报的话要被SEC处罚的。。BD牌很难拿到的么。。为啥那么多无牌销售?

    2017-12-30 15:50:29

    0
    作者回复
    不一定有证据,那些无牌中间人收钱的。不过,随着投资者情绪不满,他们被投资者告的可能性在加大。

    2017-12-30 17:15:58

  • 0
    设计和验证:美国证券/项目融资律师事务所将会为项目验证EB-5计划的所有主要经济设计假设条件和决策,从资本结构到就业创造/盈余,到提前放款和/或I-526保险可行性,到退出策略和再配置策略。 ——其他的不说,光是这点就对证券和项目融资律师的业务质素要求很高。目前行业内懂EB5的商业律师本就很少。。更别说要达到这个高度层次。。感觉和纽约大学出的帐户透明一文一样,偏理想化了。

    2017-12-30 15:07:20

以上留言由公众号筛选后显示(采集于2018-01-05 15:49:47,点赞数据可能已有变化)

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