联邦诉讼赢得的赎回政策|审案手册更新

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10月3日,移民局第六次更新了审案手册中EB-5的相关内容,涉及赎回条款(Redemption Language)的问题。

移民局公告如下:

在审案手册部分,移民局特地加出了赎回条款一节,大体解释如下

按照移民局的既有政策,为了避免EB-5早些年所发生,通过各种方式的虚假投资,譬如通过特定的债务安排在I-829获批之后就立即给投资者还款,则EB-5投资不能被认定为有效的。

由于在NCE(新商业企业中)EB-5投资者是以股权的方式或有限合伙人的地位进入的。通常,EB-5申请者,不能与(区域中心)签署协议,授权给Ta在特定的时间按照确定的价格来执行回购权。

如果,EB-5投资者拥有这样合同约定的回购权的话,EB-5投资则被认为是不合格的。

但是,移民局过去执行的策略纠枉过正了:

赎回权-Call Option分两种,一种叫Sell Option,一种叫Buy Option。在EB-5协议中,Sell Option,掌握在LP-EB-5投资人手上,也就是说可以卖出自己股权的权力;Buy Option,掌握在GP-区域中心手上,也就是说可以收回LP股权给EB-5投资者还款的权力。

过去一段时间,移民局将两种情况,都认为是不符合EB-5投资要求的赎回条款了,拒签了不少相关的EB-5项目。而事实上,Buy Option条款并未授予EB-5投资者任意撤回投资款。

而移民局这一偏航,正是通过一系列在联邦法院的诉讼得以纠正的。

1. Robert Divine律师牵头的金矿二期诉讼,法院于2017年3月10日判决,要求移民局发回重审;

2. Ira Kurzban律师牵头的Lucky’s超市项目,法院于2018年2月7日判决,认为Buy Option不是所谓的赎回条款;

在此次,移民局审案手册的更新中,特别在附注中,注明了Ira律师牵头的这个Chang vs USICS的案例。也正是,这两个及其他几个正在进行中的诉讼案例,使得移民局的政策得以纠正。

移民局,此次更新对于下述三种情况做了描述:

上表的简单总结如下:

#1. 强制性的赎回条款,就是在协议中明确约定了,在特定时间或情形下,NCE将赎回EB-5投资者的部分或全部投资款。

这种情况,移民局铁定认为是不符合EB-5投资要求,I-526申请会被拒。

#2. Sell Option条款,就是协议授权EB-5投资者,在特定时间或情形下,有权要求NCE赎回投资者的部分或全部投资款。

这种情况,移民局也认为是不符合EB-5投资要求,I-526申请会被拒。

#3. Buy Option条款,就是协议授权NCE,在特定时间或情形下,有权赎回EB-5投资者的部分或全部投资款。

这种情况,在诉讼失利的压力下,现在移民局改口了,通常不再认为这不符合EB-5投资要求了。

行政条线不合理的政策,在司法条线可以得以纠正,这就是美国。虽然来得比较慢,但是迟到的正义也是正义。

向Robert Divine和Ira Kurzban律师致敬。

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精选留言
  • 7
    希望每个投资人都能理解EB-5还款的“正确姿势”,判断出自己签的文件中赎回条款是否踩上红线。此文功德无量!

    2018-11-07 00:27:37

  • 5
    GP可以回购股权,主动权在GP,对于LP来说,假如GP不肯买回,也还是有风险存在,移民局认可这种不再算赎回条款。是这样解释吗。。

    2018-11-07 00:25:25

    1
    作者回复

    2018-11-07 06:20:20

  • 3
    特定时间或情形。。是不是意味着如果有修改运营协议的机会,可以谈判在某些情形下,NCE主动赎回股权,让LP退出?

    2018-11-07 00:46:49

  • 2
    感觉这是移民局悄悄地给RC开了一扇退款操作的小门:如果rc遇到遇到实在情有可原的投资人,就按此操作。主动权给RC。

    2018-11-07 07:57:36

  • 1
    这是说投资者有赎回投资的权利吗?

    2018-11-07 07:02:02

    0
    作者回复
    是说投资者不能有确定的赎回权力,是明确的投资,就致使投资变成借款类的债务安排了。

    2018-11-07 07:34:55

  • 0
    就是说可以不用二投三投了?只要资金在区域中心还没有还款就算在风险中?

    2018-11-07 06:43:45

    1
    作者回复
    不是。与再投资政策无关。

    2018-11-07 06:50:16

  • 0
    能说的通俗易懂点吗?不明白啊?

    2018-11-07 05:39:15

    1
    作者回复
    Buy option模式,赎回主动权在区域中心手上,投资依然在风险中。

    2018-11-07 06:21:44

以上留言由公众号筛选后显示(采集于2018-11-07 11:25:04,点赞数据可能已有变化)

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